近期保代培训中关联交易、独立性、同业竞争的内容摘要

IPO审核有关问题——杨文辉 2012-4-1创业板保代培训 发行审核及关注问题——毕晓颖 近期保代培训中关联交易、独立性、同业竞争的内容摘要

2、关联交易并不构成上市障碍，但定价必须公允，披露必须真实，不存在利益输送。 对于异常的交易，应深入核查是否存在利益输送。 （2）关联交易 关注关联交易是否“显失公允”，应与第三方交易价格进行比较，如采购、销售等业务无独立的第三方或公开市场交易作为可参照价格的，如差价超过5%，则予以关注。 关联方披露的充分性：对于关联方的认定，因为《公司法》规定的是实质性判断，应本着谨慎性的原则进行核查。同时，认定关联方应考察整个报告期，而并非报告期末的概念。隐瞒关联方，尤其是与发行人有交易的关联方，是性质很严重的问题。 对于报告期内存在的关联方非关联化及注销的情况，应关注该类企业的业务经营和财务状况，经营的合法合规性，与发行人在报告期的业务和资金往来情况及持续性，非关联化公司转让后实际从事的业务情况，注销公司的资产和人员处置情况等。 1 / 4

创业板发行审核及关注问题——毕晓颖 三、独立性 1、完整的业务体系 （1）报告期内业务整合的运行情况：对于整合完毕后立即进行申报的企业，如盈利能力不强，成长性不突出，且盈利能力和成长性与业务整合密切相关的，将关注该公司是否有独立运行的组织架构，是否运营了一段时间，是否有独立运行能力等问题。 （2）不应存在重要生产环节依赖第三方的情形：如董事、监事、高管人员原任职单位（使用的技术与该企业相关等情形）；发行人的业务资产剥离于其他经营主体，或生产链条通过外协的方式完成。 2、面向市场独立经营的能力 （1）同业竞争 避免同业竞争的范围包括控制人及其控制的企业，对于股权高度分散的，也将关注其主要股东。判断是否存在同业竞争时，关注发行人在业务、技术、工艺、原材料、供应商、客户等方面与控制人及其控制的企业之间的关系。 关于“同业不竞争”的问题，审核中并不单纯考虑业务的替代性，还要考虑对发行人独立性的影响。因此，同业不竞争的理由是不成立的。在经营同业的情况下，发行人与其控制人或其控制的企业，在供应商、技术、工艺等方面可能存在相关性，很难得出发行人是独立的判断，应关注相互间是否存在是否存在成本费用的分摊，如存在分摊，则影响独立性。正在研究关于同业竞争问题的具体审核标准。 七、独立性问题 1、不能轻易用实际控制人承诺的方式来解决。因为当前存在承诺被滥用的情形。 2、对与发行人存在同业竞争或利润冲突的关联方进行处理，最好是进入发行人，其次是注销。 3、商标投入发行人后，关联方继续使用，不合适，商标价值易受损。主要的土地房产和无形资产不能从大股东租用。 4、董监高及其直系亲属不能从事相同业务，适用竞业禁止条款规定。关于控股股东和实际控制人的亲属持有与发行人相同或相关联业务的处理。基本要求：直系亲属重点关注，非直系亲属看情况，是否属于一体化业务。 5、对于主要股东，关注其是否对发行人的独立性存在重大不利影响。准则对重要股东的界定是5%以上持股，我们更关注对发行人重要影响的主要股东。 2011年第首次发4期保代行 培训 2 / 4

同业竞争 为解释不构成同业竞争，从行业细分、技术细分等角度进行解释，建议行业划分不能过细；销售区域、产品、客户等存在差异不能说明不存在同业竞争；设备、工艺流程、技术通用性等相似的应该整体上市。 2011年第3期保代培训 IPO审核的主要法律问题 关于资产的完整性之土地问题 除了出让、国有股东作价入股等几种基本方法外，（深圳等地存在租赁集体建设用地等情况，要关注使用规范、不涉及侵犯耕地、农用地），租赁厂房、房产的安排，符合资产完整的要求。 整体上市是基本的政策要求，目的在于避免同业竞争、减少规范关联交易、从源头上避免未来可能产生的问题。 持续性关联交易是关注重点，并非完全禁止，废除了30%的比例线，关注交易内容，与经营的关系，如果是产供销的核心环节，则可能影响独立性较大。因此要判断是否影响发行人独立性，是否影响上市后独立规范运作，是否影响中小股东利益。比如食堂等后勤福利，如果价格公允，是允许的。 5、独立性： 从严要求。申报前解决无障碍，但要做到实质性独立（鼓励规范运作一段时间后申报）；“资产完整”要特别关注，不鼓励资产放到外面（比如：土地厂房放到上市主体之外，上市公司享受不到资产增值的收益）；生产型企业，土地、房产、设备、商标、专利等均要全部纳入上市主体，权属全部挂在发行人名下。 2011年第2次保代培训 IPO非8、同业竞争及关联交易： （1）消除同业竞争，减少持续性关联交易； （2）不能以细分行业、细分产品、细分客户、细分区财务审域等界定同业竞争，生产、技术、研发、设备、渠道、客户、供应商等因素都要进行综合考虑，界定同业竞争的标准从严。 （3）核—— 判断相关业务是否应纳入或剥离出上市主体，不能仅考虑该业务的直接经济效益，要同时考虑到该业务对公司的间接效益，正常杨文辉 情况（已持续经营）下不鼓励资产剥离、分立，为梳理同业竞争及关联交易进行的相关安排不能影响业绩计算的合理性、连续性。 （4）控股股东、实际控制人的直系亲属从事的相关业务必须纳入上市主体，旁系亲属鼓励纳入，不纳入要做充分论证，同时做好尽职调查，如实信息披露。 3 / 4

七、创业板非财务审核 —— 毕晓颖 2、独立性问题 （1）业务和资产的完整性 资产独立性存在问题的，构成发行障碍；共用商标，生产厂房、办公场所不能向关联公司租用。上述案例被否决。关联交易参考30%标准，但不仅看比例，更看重交易实质。中作实质判断，比如：业务链的核心环节的相关交易金额及比例虽不大，但是否依赖关联方或第三方？业务链是否完整？如果发行人业务只是集团业务的一个环节，关联交易虽然少于30%也被否决。或者一个重要业务环节依赖关联方均构成发行障碍。 4 / 4

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