第五章 建设工程合同概述

合同相关基础知识的介绍,建筑工程合同法律关系的介绍

第五章 建设工程合同概述

第一节 合同与合同法 第二节 建设工程合同体系

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第一节 合同与合同法一、合同概述 (一)、是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间自 一 、是指平等主体的自然人、法人、 愿设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 愿设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 (二)、合同的法律特征 )、合同的法律特征 1、合同是一种民事法律行为 、严格称谓是“法律行为” 中国民法称民事法律行为。 严格称谓是“法律行为”,中国民法称民事法律行为。公民 法人(民事主体)设立、变更、终止民事权利 民事权利和民事义务 或法人(民事主体)设立、变更、终止民事权利和民事义务 的合法行为。 的合法行为。

2、合同是两个以上当事人意思表示一致的协议 、 3、合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的。 、合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的。

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第一节 合同与合同法(三)、合同的分类 )、合同的分类 1、有名合同与无名合同 、 2、单务合同与双务合同 、 3、有偿合同与无偿合同 、 4、诺成合同与实践合同 、 5、要式合同与不要式合同 、 6、主合同与从合同 、

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第一节 合同与合同法二、合同法简介 合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织 是调整平等主体的自然人、法人、 之间设立、变更、 之间设立、变更、终止民事权利义务关系的法律规 范的总称。 范的总称。 )、基本原则 (一)、基本原则 1、平等自愿 、 2、合同自由 、 3、公平原则 、 4、诚实信用原则 、 5、合同的法律原则 、 6、合同严守原则 、 7、鼓励交易原则 、

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第一节 合同与合同法三、合同法律关系 是指有合同法律规范调整的当事人在民事流转过程 中形成的权利义务关系。 中形成的权利义务关系。 (一)、合同法律关系的主体 1、自然人 2、法人 3、其他组织 (二)、合同法律关系客体 1、行为 2 、物 返回 智力成果(可以转化为商标权、专利权、著作权) 3、智力成果(可以转化为商标权、专利权、著作权)

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第一节(三)、合同的内容 )、合同的内容 1、合同权利 、 2、合同义务 、

合同与合同法

(四)、合同法律关系主体、客体及内容之间的关系 )、合同法律关系主体、 合同法律关系主体 1、主体是客体的占有者、支配者和行为的实施者。 、主体是客体的占有者、支配者和行为的实施者。 2、客体是主体合同权利和合同义务指向的目标 、 3、内容是主体和客体之间的连接纽带 、 三者缺一不可，共同构成合同法律体系。 三者缺一不可，共同构成合同法律体系。

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第一节

合同与合同

法

四、合同的主要条款 (一)、条款内容 当事人的名称(或姓名) 1、当事人的名称(或姓名)和场所 标的(即客体) 2、标的(即客体) 3、数量 4、质量 5、价款和报酬 6、履行的期限、地点和方式 履行的期限、 7、违约责任 8、争议解决的途径

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第一节 合同与合同法五、合同的结构、形式和组成 合同的结构、 一、合同的结构 1、合同首部 合同名称，当事人双方的完整名称， 合同名称，当事人双方的完整名称，法定代表 人的名称，合法代理人的名称， 人的名称，合法代理人的名称，合同标的的过 渡，合同法律背景陈述 2、合同条款 主要条款， 主要条款，一般条款 主要条款(必要条款): 主要条款(必要条款): 标的，数量，质量，价款或报酬，履行期限、 标的，数量，质量，价款或报酬，履行期限、 地点和方式 违约责任， 和方式， 地点和方式，违约责任，争议的解决方式

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第一节 合同与合同法一般条款： 一般条款：合同必要条款以外的条款 ，合同 的适用法律条款，合同转让条款， 的适用法律条款，合同转让条款，补缺性条 款 3、合同尾部 当事人双方签字或盖章， 当事人双方签字或盖章，法定代表人签字或 盖章，合法代理人的签字或盖章， 盖章，合法代理人的签字或盖章，依法必须 办理的相关手续业已办理的证据， 办理的相关手续业已办理的证据，其它相关 信息。 信息。

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六 合同担保制度 担保， 担保，是指合同的当事人双方为了使合同能 够得到全面按约履行，根据法律、 够得到全面按约履行，根据法律、行政法规 的规定， 的规定，经双方协商一致而采取的一种具有 法律效力的保护措施。 法律效力的保护措施。 我国《担保法》规定的担保形式有五种， 我国《担保法》规定的担保形式有五种，即 保证、抵押、质押、留置和定金。 保证、抵押、质押、留置和定金。

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1. 保证 (1)保证的概念 保证的概念 保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时， 保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时， 保证人按照约定履行债务或承担责任的法律行为。 保证人按照约定履行债务或承担责任的法律行为。 (2)保证人 保证人 保证人须是具有代为清偿债务能力的人，既可以是法人， 保证人须是具有代为清偿债务能力的人，既可以是法人，也 可以是其他组织或公民。下列单位不可以做保证人： 可以是其他组织或公民。下列单位不可以做保证人： 1)国家机关不得做保证人，但经国务院批准为使用外国政 国家机关不得做保证人， 国家机关不得做保证人 府或国际经济组织贷款而进行的转贷除外； 府或

国际经济组织贷款而进行的转贷除外； 2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会 学校、 学校 幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、 团体不得做保证人； 团体不得做保证人； 3)企业法人的分支机构、职能部门不得做保证人，但有法 企业法人的分支机构、 企业法人的分支机构 职能部门不得做保证人， 人书面授权的，可在授权范围内提供保证。 人书面授权的，可在授权范围内提供保证。

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2. 抵押 (1)抵押的概念 抵押的概念 抵押是指债务人或者第三人不转移对特定财产(主要是不 抵押是指债务人或者第三人不转移对特定财产( 动产)的占有，将该财产作为债权的担保。 动产)的占有，将该财产作为债权的担保。 (2)可以作为抵押的财产 ) 1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物； )抵押人所有的房屋和其他地上定着物； 2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； )抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； 3)抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地 )抵押人依法有权处分的国有土地使用权、 上定着物； 上定着物； 4)抵押人依法有权处分的机器、交通运输工具和其他财产； )抵押人依法有权处分的机器、交通运输工具和其他财产； 5 )抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、 荒滩等荒地土地所有权； 丘、荒滩等荒地土地所有权； 6)依法可以抵押的其他财产。 )依法可以抵押的其他财产。

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(3)禁止抵押的财产 禁止抵押的财产 1)土地所有权； 土地所有权； 土地所有权 2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用 耕地、 耕地 宅基地、自留地、 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、 权；抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒 丘、荒滩等荒地的土地使用权以乡镇村企业厂房等建筑抵押 的除外； 的除外； 3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会 学校、 学校 幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、 团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施； 团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施； 4)所有权、使用权不明确或有争议的财产； 所有权、 所有权 使用权不明确或有争议的财产； 5)依法被查封、扣押、监管的财产； 依法被查封、 依法被查封 扣押、监管的财产； 6)依法不得抵押的其他财产。 依法不得抵押的其他财产。 依法不得抵押的其他财产 以抵押作不履行合同的担保， 以抵押作不履行合同的担保，还应依据有关法律

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3. 质押 (1)质押的概念 质

押的概念 质押， 质押，是指债务人或第三人将其动产或权利 转移债权人占有，用以担保债权的实现， 转移债权人占有，用以担保债权的实现，当 债务人不能履行债务时， 债务人不能履行债务时，债权人依法有权就 该动产或权利优先得到清偿的担保法律行为。 该动产或权利优先得到清偿的担保法律行为。 质押担保的当事人， 质押担保的当事人，即质权人债务人或者第 三人为出质人；出质人移交的动产为质物。 三人为出质人；出质人移交的动产为质物。 (2)质押的种类 质押的种类 质押包括动产质押和权利质押两种

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4. 留置 (1)留置的概念 留置的概念 留置，是指合同当事人一方依据法律规定或合同约定， 留置，是指合同当事人一方依据法律规定或合同约定，占 有合同中对方的动产， 有合同中对方的动产，有权留置以保护自身合法利益的法律 行为。因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权， 行为。因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权， 债务人不履行债务的，债权人有留置权。 债务人不履行债务的，债权人有留置权。法律规定可以留置 的其他合同，债权人也享有留置权。 的其他合同，债权人也享有留置权。 5. 定金 (1)定金的概念 定金的概念 定金， 定金，是指合同当事人一方为了证明合同的成立和担保合 同的履行，在按合同规定应给付的款额内， 同的履行，在按合同规定应给付的款额内，向对方预先给付 一定数额的货币。定金的数额由当事人约定， 一定数额的货币。定金的数额由当事人约定，但不得超过主 合同标的额的20%。 合同标的额的 %。

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《合同法》解释 1.合同订立 合同订立是指合同双方在平等、自愿的基础上，就合同 是指合同双方在平等、自愿的基础上， 的主要条款达成一致。 的主要条款达成一致。 当事人订立合同有书面形式、口头形式和其他形式。 当事人订立合同有书面形式、口头形式和其他形式。 从法律上看，合同订立可以分为要约 承诺两个阶 要约和 从法律上看，合同订立可以分为要约和承诺两个阶 段。

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(1)要约 ) 要约的概念及成立条件 14 要约邀请 15 要约生效 16 要约撤回 17 要约撤销 18 (2)承诺 ) 承诺的概念及构成要件 21 构成要件： 构成要件：①承诺必须由受要约人做出 ②承诺只能向要约人做出 ③承诺的内容应当与要约的内容一致 ④承诺必须在规定的承诺期限内发出 22 承诺的方式

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实际上是要约人资格的存续期限， 承诺的期限 实际上是要约人资格的存续期限，在该期限内 受要约人具有承诺的资格， 受要约人具有承诺的资格，可以向要约人发出具有约束力的 承诺

。 承诺。23 24 承诺的撤回 27 承诺生效的时间 26 缔约过失责任 缔约过失责任是指在合同缔结的过程中， 缔约过失责任是指在合同缔结的过程中，当事人一方由于自 己的过失导致合同不成立、 己的过失导致合同不成立、无效或者被撤销而应该承担相对 人的信赖利益损失的行为。此时合同没有成立， 人的信赖利益损失的行为。此时合同没有成立，因此先合同 义务不是合同义务， 义务不是合同义务，同样因违反先合同义务应当承担的赔偿 责任不是合同责任。 责任不是合同责任。 缔约过失责任的表现形态 缔约过失责任的表现形态 假借订立合同、 ①假借订立合同、恶意进行磋商 ②故意隐瞒与合同订立有关的重要事实或提供虚假情况

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③有其他诚实信用原则的行为 ④违反缔约过程当中的保密义务

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2.合同效力 合同效力是指依法成立的合同对当事人具有法律约束力。 合同效力 是指依法成立的合同对当事人具有法律约束力。 合同的生效， 合同的生效，指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的 法律效力。合同生效应当具备下例条件： 法律效力。合同生效应当具备下例条件： 1)当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力，即合 )当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力， 同的主体资格合格 2)意思表示真实 ) 3)不违反法律或者社会公共利益 ) 4)具备法律、行政法规规定的合同生效所必须具备的形式 )具备法律、 要件 合同的成立，指当事人就合同的标的、数量、质量、 合同的成立，指当事人就合同的标的、数量、质量、价款或 者报酬等主要条款达成一致的意思表示。 者报酬等主要条款达成一致的意思表示。

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有效合同，指依法成立并符合合同生效条件的合同。 无效合同，指当事人违反法律法规的强制性规定，损害国家 社会公共利益而订立，不具有法律效力的合同。其表现形态 见 52 无效合同的免责条款53 无效合同的法律后果56、57、58、59 可撤销与可变更合同，是指欠缺生效条件，但一方当事人可 以依照自己的意思使合同的内容变更或合同的效力归于消灭 的合同。 可撤销与可变更的原因，54 撤销权的消灭，55

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