2012商法样卷A - V1.0

Economics and Management School of Wuhan University

MBA

经济与管理学院

《商法》样卷A卷

出题人：万暄 考试形式：闭卷 考试时间：2012年X月X日 120分钟

姓名_______ 学号_______ 记分_______

一、单项选择题（每小题2分，共10分）

1. 甲公司与乙公司签订服装加工合同，约定乙公司支付预付款一万元，甲公司加工服装1,000套，3月10日交货，乙公司3月15日支付余款九万元。3月10日，甲公司仅加工服装900套，乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力履行合同。下列说法正确的是（ D ）。 A．因乙公司已支付预付款，甲公司无权中止履行合同

B．乙公司有权以甲公司仅交付900套服装为由，拒绝支付任何货款

C．甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为由，请求乙公司承担违约责任 D．因乙公司丧失履行能力，甲公司可行使顺序履行抗辩权

2. 根据我国《物权法》的规定，下列哪一类权利不能设定权利质权？ （ D ） A．专利权

B．应收账款债权 C．可以转让的股权 D．房屋所有权

3. 某商场在春节期间组织\家家乐\家用电器促销活动，有关部门发现其销售的部分电器中有侵犯他人专利权或商标权的产品。该商场能证明其产品的合法来源。关于该商场的行为，下列哪一选项是正确的？ （C ） A．不构成侵权，但应当停止销售 B．善意销售，不构成侵权

C．构成侵权，应停止销售，但不承担赔偿责任

D．构成侵权，应当承担停止侵害和赔偿损失的责任

4. 甲公司严重资不抵债，因不能清偿到期债务向法院申请破产。下列选项中属于债务人财产的是（ C ）。 A．甲公司购买的一批在途货物，但尚未支付货款 B．甲公司从乙公司租用的一台设备

C．属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房

D．甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处房产

5. 王某向银行申请贷款，需要他人担保。陈某系甲有限公司的控股股东和董事长，是王某多年好友。王某求助于陈某，希望得到甲公司的担保。甲公司章程规定，公司对外担保须经股东会决议。下列选项中正确的是（D）。

A．甲公司不能为王某提供担保，因为陈某不能向甲公司提供反担保 B．甲公司不得为王某提供担保，因为公司法禁止公司为个人担保 C．甲公司可以为王某提供担保，但须经股东会决议通过 D．甲公司可以为王某提供担保，但陈某不得参加股东会表决

二、多项选择题（每小题5分，共15分）

1. 根据《合伙企业法》的规定，关于入伙与退伙，下列选项中正确的是（ AD ）。 A．若入伙协议约定新合伙人对入伙前合伙企业的债务不承担责任，该约定无效

B．若合伙人在合伙企业中的全部财产份额被法院强制执行，其对此后合伙企业发生的债务不承担责任

C．若合伙人死亡或者被依法宣告死亡，其继承人自动取得合伙人资格 D．有限合伙中的有限合伙人有权参与决定普通合伙人入伙、退伙等事宜

2. 甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，下列说法中正确的是（ AB ）。

A.甲有追认权 B.丙有催告权 C.丙有撤销权 D.构成表见代理

3. 甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不还。后乙告甲必须在半个月内还钱，否则起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电各一台以150元价格卖给知情的丙，被乙发现。下列说法中正确的是（ ACD ）。

A．乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同

B．如乙发现之日为2000年5月1日，则自2001年5月2日起，乙不再享有撤销权 C．如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人

D．如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担

三、简答题（每小题5分，共20分） 1.简述商业秘密的构成要件。（参考教材P342）

商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。其构成要件包括以下三个方面：

（1）是处于保密状态的技术信息和经营信息；

（2）实用性：商业秘密具有可应用性，能为权利人带来现实的或潜在的经济利益，或使权利人能在竞争中处于优势地位。

（3）保密性：权利人必须采取保密措施，包括订立保密协议、建立完善的保密制度以及其他合理得当的措施。

2.我国新《企业破产法》确立的重整制度有何特点？

（1）重整制度采取社会本位的立场。与重组中往往，只考虑重组双方的利益，尤其是重组公司的利益最大化不同的是，重整制度的实施考虑到公司、债权人、股东、职工等社会整体利益的最大化，以社会为本位。

（2）公司重整起因仅限于有破产原因出现，侵害到债权人利益。

（3）重整参与人更为广泛。重整提起人不仅包括公司董事，还包括债权人，公司的股东（比如占股权10%的股东），而且他们作为利害关系人均有权参与表决。

（4）重整措施更为多样。具体涉及债权人、债务人之间的妥协、让步，公司的转让、合并、分立，追加投资、特殊的债权处置等。与重组相比较，重整的最大特色在于导入了司法程序，确立了法院在重整中的主导地位。

3. 列举构成经营者集中的几种情形。（参考教材P350）

经营者集中主要是指以下三种情形：（1）经营者合并；（2）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；（3）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。

4. 简述我国政府不予批准设立外资企业的法定情况。 申请设立外资企业，有下列情况之一的，不予批准： （1）有损中国主权或者社会公共利益的; （2）危及中国国家安全的; （3）违反中国法律、法规的;

（4）不符合中国国民经济发展要求的; （5）可能造成环境污染的。

四、案例分析（共55分 注意：回答问题时请简要说明理由。） 案例一：

2010年2月5日，上海市A物业服务有限责任公司（以下简称A公司）召开股东会，因部分股东对出席股东会的人员范围产生分歧，会议未能按议程进行，被迫停开。2月8日，公司17名股东出席了公司董事会召集召开的股东会，形成了决议，选举产生了新一届的董事会和监事会。

然而，未出席2月8日会议的B女士和C先生因未接到2月8 日的会议通知，对于2月8日召开的股东会及会议决议的合法性，向公司监事会表示异议。

公司监事会书面答复称：（1）2月8日的股东会会议是应多数股东的提案要求而继续进行的，是2月5日暂时中止的股东会会议的延续，无须再发通知，本次股东会议的召开合法有效；（2）会议表决程序合法，决议获得了代表三分之二以上股权份额股东的赞成票，合法有效。公司监事会答复中还附上了前述提案复印件一份。附件内容如下：

关于要求于2月8日召开公司第三届董事会、监事会换届选举续会的提案 2010年2月5日，本公司召开第三届公司董事会、监事会换届改选会议，由于个别人员干扰会场秩序，造成会议暂时中止。我们坚决反对破坏会场秩序，影响公司的正常运作的行为。为了企业能正常开展工作，企业效益、职工利益不再遭受损害，我们强烈要求公司董事会坚持正义，于2月8日继续召开会议，把公司董事会、监事会换届选举工作完成好。

XX 、XXX、XXX、。。。。。。（共11名股东署名）

2月8日

注：

（1）公司全体股东均依法提前收到了2月5日召开股东会的会议通知；

（2）公司还通知了退股及没有股东资格的人员参加2月5日的股东会；且这部分人员也参加了2月8日的股东会。

问题：

（1） A公司11名股东联名要求续会的提案，其法律依据何在？（8分） 第四十条 股东会会议分为定期会议和临时会议。

定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 （2） 2月8日召开的股东会，是否需要另行提前通知？（8分）

第四十二条 召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

（3） 除了向公司监事会提出异议，B、C二位股东依法还可行使何种权利以维护自己的合法权益？

（8分）

第二十二条 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销 （4） A公司2月8日的股东会决议是否合法有效？（8分） 无效，违反召集程序，

（5） 如果你是法官，你将如何裁断？（8分） 判决决议无效，予以摊销。

股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。

公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。

案例二：

请指出下面一段对话中不符合我国现行相关法律规定之处并简要说明。（15分）

甲：我公司愿意同贵公司签订合同，但根据合同约定，我公司应先支付50000元的定金，合同中又约定了20000元的违约金，万一贵公司违约了，该怎么承担责任呢？

乙：当然是赔你们公司70000元了。违约金和定金只能选择一个。 《合同法》第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款

甲：我们为履行这份合同，已经提供了房产抵押，贵公司是否也能提供担保呢？

乙：没问题，我公司是校办企业，我找我们学校做保证人就行了。学校是公益机构，不可以提供担保《担保法》第九条 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。

甲：贵公司想以什么方式支付货款？

乙：随你们选择，电汇也行，支票也行，现金也行。不行，对公不能用现金支付 甲：有关这次交易，你是不是回去再跟你们公司董事会商量一下？

乙：不用了，我是董事长，我是法人（董事长只可能是法定代表人，不能是法人），我签字就行了。一般情况下是可以，但是假设金额过大超出董事会授权的，得看是否在授权范围内。

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